Qu'est-ce que Établissement Permanent (EP)?

Comment cela fonctionne

Le concept d'EP est au cœur de la fiscalité internationale. La règle générale : un pays peut imposer les bénéfices commerciaux d'une entreprise étrangère uniquement si l'entreprise dispose d'un établissement permanent dans ce pays. Sans EP, le pays peut imposer certains éléments spécifiques (redevances, intérêts, dividendes via la retenue à la source) mais pas les bénéfices commerciaux sous-jacents de l'entreprise étrangère.

La définition standard de l'EP (Article 5 du Modèle de Convention de l'OCDE) :

Un EP est un lieu fixe d'activité par lequel les affaires d'une entreprise sont entièrement ou partiellement exercées. Les exemples classiques :

• Un bureau, une succursale, une usine, un atelier, une mine, un puits de pétrole, une carrière.
• Un site de construction ou d'installation d'une durée supérieure à 12 mois (ou 6, selon la convention).
• Un agent dépendant (celui qui conclut habituellement des contrats au nom de l'entreprise).

Exclus (auxiliaire / préparatoire) :

• Utilisation d'installations uniquement pour le stockage, l'affichage ou la livraison de biens.
• Maintien de stocks pour traitement par une autre entreprise.
• Un lieu fixe d'activité uniquement pour l'achat ou la collecte d'informations.
• Activités auxiliaires ou préparatoires.

BEPS Action 7 — EP élargi

L'Action 7 du BEPS (2015) a resserré la définition de l'EP spécifiquement pour inclure :

• Accords de commissionnaire — un agent local vendant au nom d'un principal étranger sans conclure légalement de contrats (historiquement exempt d'EP ; maintenant généralement considéré comme un EP).
• Fragmentation artificielle des activités pour tomber sous plusieurs exceptions "auxiliaires" (la règle anti-fragmentation).
• Agents étroitement liés — test élargi pour ce qui compte comme un agent dépendant par rapport à un agent indépendant.

Ces changements sont mis en œuvre via le MLI pour les conventions entre les signataires du MLI.

Définition de l'EP aux États-Unis

Selon PwC Résidence des Sociétés aux États-Unis : "Un EP est généralement défini comme un lieu fixe d'activité ou un agent dépendant qu'une entreprise non américaine possède aux États-Unis." Les conventions américaines suivent généralement le Modèle de l'OCDE avec des ajustements spécifiques aux États-Unis.

Équivalent en droit interne américain : commerce ou activité aux États-Unis (USTB), qui déclenche l'imposition sur le ECI. Le seuil de commerce ou d'activité aux États-Unis est similaire mais pas identique à l'EP — une société étrangère opérant aux États-Unis doit analyser à la fois l'EP (à des fins de convention) et l'USTB (pour l'exposition au droit interne).

EP numérique

La définition traditionnelle de l'EP a du mal avec les entreprises numériques — Amazon, Google, Netflix peuvent avoir une activité économique substantielle dans un pays sans lieu fixe d'activité là-bas. Réponses :

• Pilier Un (BEPS 2.0, OCDE) : réattribuerait les droits d'imposition pour les plus grandes multinationales les plus rentables aux juridictions de marché, indépendamment de l'EP physique. Bloqué en 2024-2026 — consensus politique difficile à atteindre.
• Taxes unilatérales sur les services numériques (DST) : la France, le Royaume-Uni, l'Italie, l'Espagne, la Turquie, l'Inde et d'autres ont introduit des DST sur les revenus numériques provenant d'utilisateurs locaux — contournant complètement le concept d'EP. Soumis à des tensions de représailles commerciales américaines en cours.
• Présence économique significative (concepts internes de certains pays) : la "présence économique significative" de l'Inde (Section 9 ITA), divers autres. Définir des seuils de nexus numérique à faible substance.

Exemples

• Une SAS française embauche un commercial senior en Allemagne qui conclut des contrats avec des clients allemands. Sans bureau allemand, la SAS a néanmoins probablement un EP allemand selon la règle de l'agent dépendant. L'Allemagne impose les bénéfices allemands attribuables à l'EP ; l'analyse des prix transférés répartit les bénéfices entre la France et l'Allemagne.
• Une entreprise de commerce électronique américaine stocke des inventaires dans un entrepôt Amazon FBA au Royaume-Uni, sans bureau au Royaume-Uni, sans employés au Royaume-Uni. Selon l'exception auxiliaire, le stockage seul peut ne pas créer d'EP au Royaume-Uni — mais la règle anti-fragmentation de l'Action 7 du BEPS, ainsi que les spécificités de l'arrangement FBA, rendent cette question réellement incertaine. HMRC du Royaume-Uni a publié des directives considérant que des opérations significatives de style FBA peuvent être considérées comme un EP dans certains cas.

Erreurs courantes

• Sous-estimer le risque d'agent dépendant pour les équipes à distance. Les employés seniors à distance dans des juridictions étrangères créent une réelle exposition à l'EP.
• Ignorer les concepts d'EP numérique. La règle de présence économique significative de l'Inde, les DST de la France/du Royaume-Uni/de l'Italie et les développements du Pilier Un contournent tous le seuil traditionnel de l'EP.
• Traiter les exceptions "auxiliaires" de manière large. La règle anti-fragmentation de l'Action 7 du BEPS restreint ce qui compte comme auxiliaire. Plusieurs activités "auxiliaires" qui ensemble représentent des opérations substantielles créent un EP.
• Oublier la taxe sur les bénéfices des succursales (États-Unis). Une société étrangère avec un EP aux États-Unis fait face à la fois à l'impôt sur les sociétés américain normal (21 %) ET à une taxe de 30 % sur les bénéfices des succursales sur les bénéfices après impôt non réinvestis. Voir ECI.