Qu'est-ce que Exigences de substance économique?

Comment cela fonctionne

Le régime de substance économique a émergé de l'Action 5 du BEPS (Pratiques fiscales nuisibles) et de l'examen par le Groupe de conduite du Code de conduite de l'UE des juridictions à "peu ou pas d'impôt". L'accord : les juridictions offshore traditionnelles (BVI, Cayman, Bermudes, Jersey, Guernesey, Île de Man, Maurice, Seychelles) devaient choisir entre :

• Mettre en œuvre des lois sur la substance exigeant une véritable activité locale, OU
• Être ajoutées à la liste des juridictions non coopératives de l'UE avec des mesures punitives associées.

La plupart ont choisi la première option. À partir de 2019, des lois sur la substance sont entrées en vigueur dans les BVI, Cayman, Bermudes, Jersey, Guernesey, Île de Man, Bahamas et d'autres. Les Émirats ont suivi avec des exigences similaires (Décision du Cabinet 31 de 2019, mise à jour depuis).

Activités pertinentes

Le cadre standard aligné sur l'UE couvre neuf activités pertinentes :

1. Banque
2. Assurance
3. Gestion de fonds
4. Financement et location
5. Activité de siège social
6. Expédition
7. Activité de détention (détention pure d'actions)
8. Propriété intellectuelle (en particulier "PI à haut risque")
9. Centres de distribution et de services

Les entreprises engagées dans ces activités doivent démontrer une substance ; les entreprises engagées uniquement dans des activités passives non pertinentes ne le font pas.

Ce que signifie "substance adéquate"

Trois tests fondamentaux, calibrés en fonction de l'activité et du niveau de revenus :

1. Direction et gestion dans la juridiction — réunions du conseil tenues localement, avec une fréquence adéquate, auxquelles assistent des administrateurs physiquement présents, et correctement consignées.
2. Dépenses d'exploitation adéquates, employés qualifiés et locaux physiques dans la juridiction.
3. Activités génératrices de revenus essentielles (CIGA) réalisées dans la juridiction.

Ce qui compte comme "adéquat" varie selon l'activité :

• Activité de détention (CIGA faible — juste détenir des actions) : substance minimale — bureau enregistré, agent, conformité de base.
• Activité de PI : haute substance — R&D, développement de PI, prise de décision sur la commercialisation doivent se faire localement.
• Financement : décisions de crédit substantielles, gestion des risques, déploiement de capital localement.
• Siège social : gestion réelle des fonctions du groupe localement.

Reporting

La plupart des juridictions de substance exigent le dépôt annuel d'un rapport de substance économique auprès du registre local. Les pénalités en cas d'échec s'intensifient :

• Échec de l'année 1 : généralement une pénalité financière + une période de grâce de 6 mois pour remédier à la situation.
• Échec de l'année 2 : pénalité plus lourde + échange automatique d'informations avec l'autorité fiscale du pays d'origine concerné (le pays de résidence fiscale du parent).
• Échec continu : désinscription / radiation.

L'échange automatique avec l'autorité fiscale du pays d'origine est le point crucial. Une fois que votre pays d'origine sait que votre entité offshore a échoué à respecter la substance, il peut contester :

• Avantages conventionnels (PPT, bénéficiaire effectif).
• Attribution des bénéfices (requalifier les bénéfices vers le pays d'origine).
• Règles CFC au niveau du pays d'origine.
• Défis GAAR domestiques.

Exemples

• Société commerciale BVI détenant un portefeuille d'investissements de richesse familiale. Probablement classée comme "activité de détention" — test de substance réduit. Bureau enregistré, administrateur professionnel, rapport ESR annuel déposé montrant une gestion adéquate. Réussit.
• Société exemptée des îles Caïmans licenciant des PI logicielles à des filiales opérationnelles. Classée comme "activité de propriété intellectuelle" — test de haute substance. Sans R&D locale, employés, prise de décision, échoue. Signalée à la juridiction d'origine. Bénéfices potentiellement requalifiés sous CFC / GAAR.

Erreurs courantes

• Supposer que l'entité offshore n'a aucune obligation de substance. Les lois sur la substance existent désormais dans pratiquement tous les centres offshore traditionnels.
• Traiter le bureau enregistré comme une substance. Le bureau enregistré est nécessaire mais rarement suffisant pour les activités non liées à la détention.
• Oublier les conséquences en cascade. Échec → reporting → contestation par le pays d'origine → requalification potentielle. Le coût d'un échec en matière de substance n'est pas seulement la pénalité locale.
• Omettre le dépôt du rapport ESR. Même les entités conformes doivent déposer chaque année. Le non-dépôt crée des problèmes même si la substance existe.