Qu'est-ce que Limitation des Avantages (LOB)?

Comment cela fonctionne

Les clauses LOB apparaissent dans presque toutes les conventions fiscales américaines modernes. Elles restreignent les avantages de la convention — taux de retenue à la source réduits, revendications de résidence conventionnelle, exonérations de plus-values — aux entités qui réussissent au moins un des plusieurs tests objectifs. L'objectif est d'empêcher le tax treaty shopping : un investisseur offshore insérant une société holding chypriote ou néerlandaise uniquement pour accéder aux taux conventionnels américains peut échouer au LOB et perdre l'avantage conventionnel.

Les tests standards dans un article LOB d'une convention américaine (modélisé sur la Convention Modèle américaine de 2016) :

1. Individu — les personnes physiques résidant dans l'État de la convention sont automatiquement qualifiées.
2. Gouvernement / fonds de pension / organisation caritative — qualifiés.
3. Test de société cotée — entité dont la principale classe d'actions est régulièrement négociée sur une bourse reconnue dans l'État de la convention. Une filiale d'une société cotée peut également être qualifiée.
4. Test de propriété et d'érosion de base — au moins 50 % de la propriété bénéficiaire de l'entité est détenue par des personnes qualifiées (résidents de l'État de la convention qui se qualifient eux-mêmes), ET moins de 50 % du revenu brut est versé sous forme de paiements déductibles à des non-résidents (prévenant l'érosion de base par le biais de frais entre parties liées).
5. Test d'activité commerciale active — l'entité exerce une activité commerciale active dans l'État de la convention, le revenu conventionnel est lié à cette activité, et l'activité est substantielle par rapport au revenu.
6. Test des avantages dérivés (dans certaines conventions, notamment avec des partenaires de l'UE) — les propriétaires bénéficiaires incluent des "bénéficiaires équivalents" qui auraient eu droit à des avantages conventionnels similaires s'ils avaient investi directement.
7. Test de société de siège — exception étroite pour les véritables sièges sociaux multinationaux.

Échouez à tous les tests ci-dessus ? Voie de détermination discrétionnaire : l'entité peut demander à l'autorité compétente du pays d'origine (États-Unis : IRS) une détermination LOB unique basée sur les faits et circonstances. Accordée avec parcimonie.

Pourquoi les conventions américaines utilisent la LOB au lieu de la PPT

Les États-Unis ont historiquement préféré les tests objectifs aux tests d'intention subjective. Les critères LOB sont mécaniques : soit l'entité réussit le test de société cotée, soit elle ne le réussit pas. Le Principal Purpose Test (PPT) introduit par le MLI BEPS est un test subjectif — niant les avantages de la convention si leur obtention était l'un des principaux objectifs d'un arrangement.

Les conventions américaines modernes (post-2016) combinent souvent les deux : une clause LOB pour le test structurel, plus une clause anti-abus de "principal objectif" qui reflète la PPT.

Exemples

• Un individu étranger résident au Royaume-Uni reçoit des dividendes américains. Test individuel → passage automatique au LOB. La convention UK-US applique un taux de retenue à la source de 5 % / 15 % sur les dividendes de portefeuille.
• Une SPV chypriote détenue par un propriétaire bénéficiaire russe reçoit des dividendes américains. Test de société cotée : échec (privée). Test de propriété : échec (la SPV chypriote n'est pas détenue par des résidents chypriotes). Activité commerciale active : échec (holding passive). Avantages dérivés : échec (la convention avec la Russie est actuellement suspendue ; le propriétaire bénéficiaire russe n'est pas un "bénéficiaire équivalent"). LOB refusée → la convention US-Chypre à 0 % sur les dividendes n'est pas disponible ; un taux de retenue à la source par défaut de 30 % s'applique.
• Une véritable filiale opérationnelle française d'un groupe parent français. Test d'activité commerciale active : réussite (activité opérationnelle en France). LOB accordée ; la convention France-US applique un taux de retenue à la source de 5 % / 15 % sur les dividendes de source américaine vers la filiale française.

Erreurs courantes

• Traiter la LOB comme automatique. Les demandes d'avantages conventionnels via le W-8BEN-E nécessitent que l'entité confirme sa qualification LOB. Le formulaire a une section spécifique pour le test LOB applicable. Déposer sans identifier un test réussi invalide le formulaire.
• Supposer que les avantages dérivés = accès ouvert. Les avantages dérivés nécessitent que les propriétaires bénéficiaires ultimes soient des "bénéficiaires équivalents" — généralement des résidents de partenaires de l'UE/EFTA/NAFTA avec des taux conventionnels similaires. Les propriétaires bénéficiaires russes, brésiliens ou argentins ne se qualifient généralement pas même par l'intermédiaire d'une filiale de l'UE.
• Oublier l'exigence de lien avec l'activité commerciale active. Le test d'activité TB exige que le revenu conventionnel soit lié à l'activité commerciale active — pas seulement que l'entité ait une activité quelconque. Le revenu de portefeuille en dividendes d'une société opérationnelle française peut échouer à ce test de lien.
• Sauter l'analyse LOB sur les structures de holding. Une société holding pure sans substance commerciale échoue à la plupart des tests LOB — et ses avantages conventionnels sont perdus.