Was ist Einschränkung der Vorteile (LOB)?

Wie es funktioniert

LOB-Klauseln erscheinen in nahezu jedem modernen US-Steuerabkommen. Sie beschränken die Vorteile des Abkommens — reduzierte Quellensteuersätze, Ansprüche auf Abkommensansässigkeit, Befreiungen von Kapitalgewinnen — auf Unternehmen, die mindestens einen von mehreren objektiven Tests bestehen. Ziel ist es, Abkommensmissbrauch zu verhindern: Ein Offshore-Investor, der ein zypriotisches oder niederländisches Holdingunternehmen nur zur Nutzung der US-Abkommensraten einfügt, kann den LOB-Test nicht bestehen und verliert den Abkommensvorteil.

Die Standardtests in einem LOB-Artikel eines US-Abkommens (modelliert nach dem US-Modellabkommen von 2016):

1. Einzelperson — natürliche Personen, die im Abkommensstaat ansässig sind, qualifizieren automatisch.
2. Regierung / Pensionsfonds / gemeinnützige Organisation — qualifiziert.
3. Test für börsennotierte Unternehmen — Unternehmen, deren Hauptklasse von Aktien regelmäßig an einer anerkannten Börse im Abkommensstaat gehandelt wird. Eine Tochtergesellschaft eines börsennotierten Unternehmens kann ebenfalls qualifizieren.
4. Test zu Eigentum und Basiserosion — mindestens 50 % des wirtschaftlichen Eigentums des Unternehmens werden von qualifizierten Personen (Ansässige des Abkommensstaates, die selbst qualifizieren) gehalten, UND weniger als 50 % des Bruttoeinkommens werden als abzugsfähige Zahlungen an Nichtansässige ausgezahlt (Verhinderung von Basiserosion durch konzerninterne Gebühren).
5. Test zur aktiven Handels- oder Geschäftstätigkeit — das Unternehmen führt eine aktive Handels- oder Geschäftstätigkeit im Abkommensstaat aus, das Abkommens-Einkommen steht in Verbindung mit dieser Tätigkeit, und die Aktivität ist im Verhältnis zum Einkommen erheblich.
6. Test zu derivativen Vorteilen (in einigen Abkommen, insbesondere mit EU-Partnern) — wirtschaftliche Eigentümer schließen "äquivalente Begünstigte" ein, die ähnliche Abkommensvorteile erhalten würden, wenn sie direkt investiert hätten.
7. Test für Hauptsitzunternehmen — enge Ausnahme für echte multinationale Hauptsitze.

Alle oben genannten Tests nicht bestanden? Ermessensentscheidung: Das Unternehmen kann bei der zuständigen Behörde des Quellenlandes (US: IRS) eine einmalige LOB-Entscheidung auf der Grundlage von Fakten und Umständen beantragen. Wird sparsam gewährt.

Warum US-Abkommen LOB anstelle von PPT verwenden

Die USA haben historisch objektive Tests subjektiven Absichtstests vorgezogen. Die LOB-Kriterien sind mechanisch: Entweder besteht das Unternehmen den Test für börsennotierte Unternehmen oder nicht. Der Principal Purpose Test (PPT), der durch das BEPS-MLI eingeführt wurde, ist ein subjektiver Test — der Abkommensvorteile verweigert, wenn das Erlangen dieser Vorteile eines der Hauptziele einer Regelung war.

Moderne US-Abkommen (nach 2016) kombinieren oft beides: eine LOB-Klausel für den strukturellen Test sowie eine "Hauptzweck"-Missbrauchsklausel, die dem PPT ähnelt.

Beispiele

• Ausländische Person mit Wohnsitz im Vereinigten Königreich erhält US-Dividenden. Einzeltest → automatischer LOB-Bestande. UK-US-Abkommen 5 % / 15 % Quellensteuer auf Portfoliodividenden gilt.
• Zypriotische SPV, die von einem russischen wirtschaftlichen Eigentümer gehalten wird, erhält US-Dividenden. Test für börsennotierte Unternehmen: nicht bestanden (privat). Eigentumstest: nicht bestanden (zypriotische SPV nicht im Besitz zypriotischer Ansässiger). Aktive Handels- oder Geschäftstätigkeit: nicht bestanden (passive Haltegesellschaft). Derivative Vorteile: nicht bestanden (Russland-Abkommen derzeit ausgesetzt; russischer wirtschaftlicher Eigentümer ist kein "äquivalenter Begünstigter"). LOB verweigert → US-Zypern-Abkommen 0 % auf Dividenden nicht verfügbar; Standard-Quellensteuer von 30 % gilt.
• Echte französische Betriebsgesellschaft einer französischen Muttergesellschaft. Test zur aktiven Handels- oder Geschäftstätigkeit: bestanden (Betriebstätigkeit in Frankreich). LOB gewährt; Frankreich-US 5 % / 15 % Quellensteuer auf US-Quellen-Dividenden an die französische Tochtergesellschaft.

Häufige Fehler

• LOB als automatisch betrachten. Ansprüche auf Abkommensvorteile über W-8BEN-E erfordern, dass das Unternehmen die LOB-Qualifikation bestätigt. Das Formular hat einen spezifischen Abschnitt, in dem der anwendbare LOB-Test angegeben werden muss. Eine Einreichung ohne Identifizierung eines bestandenen Tests macht das Formular ungültig.
• Annehmen, dass derivative Vorteile = offener Zugang. Derivative Vorteile erfordern, dass die letztendlichen wirtschaftlichen Eigentümer "äquivalente Begünstigte" sind — typischerweise Ansässige von EU/EFTA/NAFTA-Partnern mit ähnlichen Abkommensraten. Russische, brasilianische oder argentinische wirtschaftliche Eigentümer qualifizieren typischerweise nicht, selbst über eine EU-Tochtergesellschaft.
• Vergessen, die Verbindung zur aktiven Handels- oder Geschäftstätigkeit zu berücksichtigen. Der Test zur aktiven TB erfordert, dass das Abkommens-Einkommen mit der aktiven Geschäftstätigkeit verbunden ist — nicht nur, dass das Unternehmen irgendeine Geschäftstätigkeit hat. Das US-Dividendenportfolieneinkommen eines französischen Betriebunternehmens könnte diesen Verbindungstest nicht bestehen.
• LOB-Analyse bei Holdingstrukturen überspringen. Eine reine Holdinggesellschaft ohne wirtschaftliche Substanz besteht die meisten LOB-Tests nicht — und ihre Abkommensvorteile gehen verloren.