O que é Limitação de Benefícios (LOB)?

Como funciona

As cláusulas LOB aparecem em quase todos os tratados fiscais modernos dos EUA. Elas restringem os benefícios do tratado — taxas reduzidas de retenção na fonte, reivindicações de residência no tratado, isenções de ganhos de capital — a entidades que passam pelo menos um de vários testes objetivos. O objetivo é bloquear a elisão de tratados fiscais: um investidor offshore que insere uma empresa holding cipriota ou holandesa apenas para acessar as taxas do tratado dos EUA pode falhar no LOB e perder o benefício do tratado.

Os testes padrão em um artigo LOB de um tratado dos EUA (modelado na Convenção Modelo dos EUA de 2016):

1. Indivíduo — pessoas naturais residentes no estado do tratado qualificam-se automaticamente.
2. Governo / fundo de pensões / organização de caridade — qualifica-se.
3. Teste de empresa pública — entidade cuja classe principal de ações é negociada regularmente em uma bolsa de valores reconhecida no estado do tratado. Subsidiária de uma empresa cotada em bolsa também pode qualificar-se.
4. Teste de propriedade e erosão da base — pelo menos 50% da propriedade benéfica da entidade é detida por pessoas qualificadas (residentes do estado do tratado que também se qualificam), E menos de 50% da receita bruta é paga como pagamentos dedutíveis a não-residentes (prevenindo a erosão da base através de encargos entre partes relacionadas).
5. Teste de atividade comercial ativa — a entidade exerce uma atividade comercial ativa no estado do tratado, a receita do tratado está conectada com essa atividade, e a atividade é substancial em relação à receita.
6. Teste de benefícios derivados (em alguns tratados, especialmente com parceiros da UE) — os proprietários benéficos incluem "beneficiários equivalentes" que teriam direito a benefícios semelhantes do tratado se tivessem investido diretamente.
7. Teste de empresa sede — exceção restrita para sedes multinacionais genuínas.

Falhou em todos os itens acima? Determinação discricionária: a entidade pode solicitar à autoridade competente do país de origem (EUA: IRS) uma determinação única de LOB com base em fatos e circunstâncias. Concedida com parcimônia.

Por que os tratados dos EUA usam LOB em vez de PPT

Os EUA historicamente preferiram testes objetivos em vez de testes de intenção subjetiva. Os critérios de LOB são mecânicos: ou a entidade passa no teste de empresa pública ou não passa. O Teste de Propósito Principal (PPT) introduzido pelo BEPS MLI é um teste subjetivo — negando benefícios do tratado se obtê-los foi um dos principais propósitos de um arranjo.

Os tratados modernos dos EUA (pós-2016) frequentemente combinam ambos: uma cláusula LOB para o teste estrutural, além de uma cláusula anti-abuso de "principal propósito" que espelha o PPT.

Exemplos

• Indivíduo estrangeiro residente no Reino Unido recebe dividendos dos EUA. Teste individual → aprovação automática de LOB. Tratado Reino Unido-EUA 5% / 15% de retenção na fonte sobre dividendos de portfólio aplica-se.
• SPV cipriota propriedade de um proprietário benéfico russo recebe dividendos dos EUA. Teste de empresa pública: falha (privada). Teste de propriedade: falha (SPV cipriota não é propriedade de residentes cipriotas). Atividade comercial ativa: falha (holding passiva). Benefícios derivados: falha (tratado com a Rússia atualmente suspenso; proprietário benéfico russo não é um "beneficiário equivalente"). LOB negada → tratado EUA-Ciprus 0% sobre dividendos não disponível; 30% de retenção na fonte padrão aplica-se.
• Subsidiária operacional genuína francesa de um grupo parental francês. Teste de atividade comercial ativa: aprovação (atividade operacional na França). LOB concedida; tratado França-EUA 5% / 15% de retenção na fonte sobre dividendos de origem dos EUA para a subsidiária francesa.

Erros comuns

• Tratar LOB como automático. Reivindicações de benefícios do tratado através do W-8BEN-E exigem que a entidade confirme a qualificação de LOB. O formulário tem uma seção específica para qual teste de LOB se aplica. O envio sem identificar um teste aprovado invalida o formulário.
• Assumir que benefícios derivados = acesso aberto. Benefícios derivados exigem que os proprietários benéficos finais sejam "beneficiários equivalentes" — tipicamente residentes de parceiros da UE/EFTA/NAFTA com taxas de tratado semelhantes. Proprietários benéficos russos, brasileiros ou argentinos tipicamente não qualificam mesmo através de uma subsidiária da UE.
• Esquecer o requisito de conexão de atividade comercial ativa. O teste de TB ativa exige que a receita do tratado esteja conectada com o negócio ativo — não apenas que a entidade tenha qualquer negócio. A receita de dividendos de portfólio de uma empresa operacional francesa pode falhar neste teste de conexão.
• Pular a análise de LOB em estruturas de holding. Uma empresa holding pura sem substância comercial falha na maioria dos testes de LOB — e seus benefícios do tratado são perdidos.