Cos'è Tax Treaty Shopping?

Come funziona

Il meccanismo di base: il paese A trattiene il 30% sui dividendi pagati al paese B. Il paese A trattiene il 5% sui dividendi pagati al paese C. Il paese B non ha un trattato utile con il paese A; il paese C sì. Un investitore nel paese B inserisce una entità di holding nel paese C per ricevere i dividendi del paese A, quindi li restituisce al paese B come dividendo (o interesse, royalty, ecc.) — risparmiando 25 punti percentuali di ritenuta alla fonte.

Il trattato del paese C è stato negoziato per alleviare la doppia imposizione per i propri residenti, non come un pass gratuito per i residenti del paese B. Il tax treaty shopping abusa di questo instradando il reddito attraverso un paese senza connessione commerciale con l'attività sottostante, puramente per accedere alla sua rete di trattati.

Strutture storiche

Prima delle azioni BEPS, le strutture comuni di tax treaty shopping includevano:

• Dutch BV / Cooperative — I Paesi Bassi hanno una vasta rete di trattati; la cooperativa olandese storicamente consentiva dividendi senza ritenuta alla fonte olandese. Combinata con l'accesso ai trattati di origine nei Paesi Bassi, era il condotto preferito per le operazioni di M&A europee e gli investimenti in entrata negli Stati Uniti.
• Holding cipriota — prima del 2018, la vasta rete di trattati di Cipro e la quasi assenza di ritenuta alla fonte in uscita lo rendevano il condotto preferito per la Russia e il Medio Oriente.
• Mauritius — India — Il trattato Mauritius-India che azzerava le plusvalenze rendeva Mauritius la porta d'accesso per gli investimenti di portafoglio indiani. Rinegoziato nel 2016.
• Triangolo USA-Paesi Bassi-Bermuda — Il "doppio irlandese con un panino olandese" di Apple prima della sua chiusura.

Scenario post-BEPS

Le azioni BEPS dell'OCSE/G20 (2015) hanno impegnato i paesi a introdurre disposizioni anti-abuso nei trattati. Il MLI (firmato nel 2017) ha implementato queste disposizioni nei trattati di oltre 100 paesi simultaneamente. I trattati moderni ora includono:

• Limitazione dei Benefici (LOB) — test oggettivi per la residenza ai fini del trattato (società pubblica, proprietà, attività commerciale attiva, benefici derivati).
• Principal Purpose Test (PPT) — test soggettivo che nega i benefici dove uno degli scopi principali era ottenere tali benefici.
• Requisiti di titolare effettivo — i benefici del trattato sono disponibili solo per il titolare effettivo del reddito, non per un condotto.
• GAAR domestico — rete di sicurezza nel caso in cui i meccanismi del trattato falliscano.

Effetto combinato: le holding puramente di passaggio senza sostanza commerciale vengono regolarmente negate i benefici del trattato. Le autorità fiscali emettono contestazioni sulla sostanza della gestione, negano le riduzioni della ritenuta alla fonte e spesso impongono sanzioni aggiuntive.

Cosa funziona ancora

L'accesso ai trattati attraverso un paese di holding rimane legittimo quando la struttura ha una reale sostanza commerciale:

• Reale sede centrale / gestione regionale — decisioni centrali, funzioni strategiche, dirigenti basati nella giurisdizione.
• Sostanza di gestione patrimoniale o operativa — personale, locali, operazioni oltre il semplice possesso di azioni.
• Collegamento attivo a un'attività commerciale — il reddito da trattato è collegato alle effettive attività commerciali della holding.
• Status di società pubblica — i gruppi quotati generalmente superano il LOB senza difficoltà.
• Qualificazione di beneficiario equivalente (benefici derivati) — i titolari effettivi sono residenti del trattato che si sarebbero qualificati direttamente.

Le storiche strutture "letterbox + direttore nominale" non superano la revisione. La sostanza moderna implica personale a tempo pieno, locali con ricevute d'affitto, riunioni del consiglio effettivamente tenute nella giurisdizione, decisioni reali documentate contemporaneamente.

Esempi

• Investitore russo utilizza una holding cipriota per dividendi su proprietà nel Regno Unito, dopo il MLI del 2017. Il trattato Cipro-Regno Unito prevede 0% sui dividendi. La holding cipriota = SPV senza dipendenti, senza locali, fondata un mese prima dell'affare. L'HMRC del Regno Unito applica il PPT (trattato Regno Unito-Cipro come modificato dal MLI): uno degli scopi principali era il beneficio del trattato; beneficio negato → si applica il 20% di ritenuta alla fonte nel Regno Unito. L'investitore russo non vede alcun beneficio da Cipro e affronta un diniego nel Regno Unito.
• Multinazionale francese operante utilizza una holding lussemburghese per sussidiari europei. La holding lussemburghese ha un team di 5 persone, gestisce investimenti, prende decisioni di acquisizione in Lussemburgo, opera da 8 anni. I dividendi della sussidiaria francese verso il Lussemburgo: si applica il trattato Francia-Lussemburgo con il 5%. Contestazione PPT: la sostanza difende la posizione; beneficio concesso.

Errori comuni

• Credere che le strutture letterbox funzionino ancora. Non funzionano. PPT, LOB, contestazioni sul titolare effettivo e GAAR domestici neutralizzano tutti i condotti solo cartacei.
• Sottovalutare i requisiti di sostanza. Oggi "sostanza" significa personale qualificato a tempo pieno, locali reali con spese operative, decisioni documentate nei verbali del consiglio tenuti localmente. Direttori simbolici e un ufficio virtuale falliscono ogni test moderno.
• Dimenticare il Pillar Two. Per i gruppi con ricavi superiori a €750M, il Pillar Two QDMTT e IIR possono recuperare l'imposta supplementare anche quando la ritenuta alla fonte del paese di origine è ridotta. Il tax treaty shopping offre meno benefici di quanto non facesse in passato, anche quando funziona.
• Ignorare il GAAR domestico del paese di origine. Anche una posizione di trattato di successo nel paese di origine può fallire sotto il GAAR domestico del paese di origine (Francia abus de droit, GAAR del Regno Unito, GAAR dell'India).