Cos'è Limitazione sui Benefici (LOB)?

Come funziona

Le clausole LOB compaiono in quasi tutte le moderne convenzioni fiscali statunitensi. Limitano i benefici della convenzione — riduzioni delle aliquote di ritenuta alla fonte, richieste di residenza in convenzione, esenzioni sulle plusvalenze — a entità che superano almeno uno dei diversi test oggettivi. L'obiettivo è bloccare il tax treaty shopping: un investitore offshore che inserisce una holding cipriota o olandese esclusivamente per accedere alle aliquote della convenzione statunitense può non superare la LOB e perdere il beneficio della convenzione.

I test standard in un articolo LOB di una convenzione statunitense (modello sulla Convenzione Modello degli Stati Uniti del 2016):

1. Individuale — le persone fisiche residenti nello stato della convenzione si qualificano automaticamente.
2. Governo / fondo pensione / organizzazione benefica — si qualifica.
3. Test di società pubblica — entità la cui classe principale di azioni è regolarmente negoziata su una borsa valori riconosciuta nello stato della convenzione. Una controllata di una società quotata può anche qualificarsi.
4. Test di proprietà e erosione della base — almeno il 50% della proprietà effettiva dell'entità è detenuto da persone qualificate (residenti dello stato della convenzione che si qualificano), E meno del 50% del reddito lordo è pagato come pagamenti deducibili a non residenti (per prevenire l'erosione della base attraverso addebiti tra parti correlate).
5. Test di attività commerciale attiva — l'entità svolge un'attività commerciale attiva nello stato della convenzione, il reddito da convenzione è collegato a tale attività e l'attività è sostanziale rispetto al reddito.
6. Test di benefici derivati (in alcune convenzioni, specialmente con partner dell'UE) — i beneficiari effettivi includono "beneficiari equivalenti" che avrebbero avuto diritto a benefici simili della convenzione se avessero investito direttamente.
7. Test di società madre — eccezione ristretta per vere sedi multinazionali.

Non superi tutti i test sopra? Percorso di determinazione discrezionale: l'entità può fare richiesta all'autorità competente del paese d'origine (USA: IRS) per una determinazione LOB una tantum basata su fatti e circostanze. Concessa con parsimonia.

Perché le convenzioni statunitensi utilizzano la LOB invece della PPT

Gli Stati Uniti hanno storicamente preferito test oggettivi rispetto ai test di intento soggettivo. I criteri LOB sono meccanici: o l'entità supera il test di società pubblica o non lo fa. Il Principal Purpose Test (PPT) introdotto dal BEPS MLI è un test soggettivo — nega i benefici della convenzione se ottenerli era uno dei principali scopi di un accordo.

Le moderne convenzioni statunitensi (post-2016) spesso combinano entrambi: una clausola LOB per il test strutturale, più una clausola anti-abuso "principale scopo" che rispecchia la PPT.

Esempi

• Un individuo straniero residente nel Regno Unito riceve dividendi statunitensi. Test individuale → superamento automatico della LOB. La convenzione UK-USA prevede una ritenuta del 5% / 15% sui dividendi di portafoglio.
• Una SPV cipriota posseduta da un beneficiario effettivo russo riceve dividendi statunitensi. Test di società pubblica: non supera (privata). Test di proprietà: non supera (la SPV cipriota non è posseduta da residenti ciprioti). Attività commerciale attiva: non supera (holding passiva). Benefici derivati: non supera (la convenzione con la Russia è attualmente sospesa; il beneficiario effettivo russo non è un "beneficiario equivalente"). LOB negata → la convenzione USA-Cipro non prevede il 0% sui dividendi; si applica la ritenuta standard del 30%.
• Una vera controllata operativa francese di un gruppo madre francese. Test di attività commerciale attiva: supera (attività operativa in Francia). LOB concessa; la convenzione Francia-USA prevede una ritenuta del 5% / 15% sui dividendi di origine statunitense per la controllata francese.

Errori comuni

• Trattare la LOB come automatica. Le richieste di benefici della convenzione tramite W-8BEN-E richiedono che l'entità confermi la qualificazione LOB. Il modulo ha una sezione specifica per il test LOB applicabile. Presentare senza identificare un test superato invalida il modulo.
• Assumere che i benefici derivati = accesso aperto. I benefici derivati richiedono che i beneficiari effettivi finali siano "beneficiari equivalenti" — tipicamente residenti di partner UE/EFTA/NAFTA con aliquote simili della convenzione. I beneficiari effettivi russi, brasiliani o argentini tipicamente non si qualificano nemmeno attraverso una controllata dell'UE.
• Dimenticare il requisito di connessione con l'attività commerciale attiva. Il test di attività commerciale attiva richiede che il reddito da convenzione sia collegato all'attività commerciale attiva — non basta che l'entità abbia qualsiasi attività. Il reddito da dividendi di portafoglio di una società operativa francese potrebbe non superare questo test di connessione.
• Saltare l'analisi LOB sulle strutture di holding. Una pura holding senza sostanza commerciale non supera la maggior parte dei test LOB — e i suoi benefici della convenzione vengono persi.