¿Qué es Establecimiento Permanente (EP)?

Cómo funciona

El concepto de EP se sitúa en el corazón de la tributación internacional. La regla general es que un país puede gravar los beneficios comerciales de una empresa extranjera solo si la empresa tiene un establecimiento permanente en ese país. Sin un EP, el país puede gravar ciertos elementos específicos (regalías, intereses, dividendos a través de retenciones) pero no los beneficios comerciales subyacentes de la empresa extranjera.

La definición estándar de EP (Artículo 5 del Modelo de Tratado de la OCDE):

Un EP es un lugar fijo de negocio a través del cual se lleva a cabo total o parcialmente la actividad de una empresa. Los ejemplos clásicos son:

• Una oficina, sucursal, fábrica, taller, mina, pozo de petróleo, cantera.
• Un sitio de construcción o instalación que dure más de 12 meses (o 6, dependiendo del tratado).
• Un agente dependiente (uno que habitualmente concluye contratos en nombre de la empresa).

Excluidos (auxiliares / preparatorios):

• Uso de instalaciones únicamente para almacenamiento, exhibición o entrega de bienes.
• Mantenimiento de existencias para procesamiento por otra empresa.
• Un lugar fijo de negocio únicamente para compras o recolección de información.
• Actividades auxiliares o preparatorias.

BEPS Acción 7 — EP más amplio

La Acción 7 de BEPS (2015) ajustó la definición de EP específicamente para captar:

• Acuerdos de comisionista — un agente local que vende en nombre de un principal extranjero sin concluir legalmente contratos (históricamente libre de EP; ahora generalmente EP).
• Fragmentación artificial de actividades para caer bajo múltiples excepciones "auxiliares" (la regla anti-fragmentación).
• Agentes estrechamente relacionados — prueba más amplia de lo que cuenta como agente dependiente frente a agente independiente.

Estos cambios se implementan a través del MLI para tratados entre signatarios del MLI.

Definición de EP en EE. UU.

Según PwC Residencia Corporativa de EE. UU.: "Un EP generalmente se define como un lugar fijo de negocio o un agente dependiente que una empresa no estadounidense tiene en los Estados Unidos." Los tratados de EE. UU. suelen seguir el Modelo de la OCDE con ajustes específicos de EE. UU.

Equivalente en la legislación nacional de EE. UU.: Comercio o negocio en EE. UU. (USTB), que desencadena la tributación de ECI. El umbral de comercio o negocio en EE. UU. es similar pero no idéntico al EP: una corporación extranjera que opera en EE. UU. debe analizar tanto el EP (para fines de tratado) como el USTB (para exposición bajo la legislación nacional).

EP digital

La definición tradicional de EP tiene dificultades con los negocios digitales: Amazon, Google, Netflix pueden tener una actividad económica sustancial en un país sin un lugar fijo de negocio allí. Respuestas:

• Pilar Uno (BEPS 2.0, OCDE): reubicaría los derechos de imposición para las multinacionales más grandes y rentables a las jurisdicciones de mercado independientemente del EP físico. Estancado en 2024-2026 — el consenso político es esquivo.
• Impuestos unilaterales sobre servicios digitales (DSTs): Francia, Reino Unido, Italia, España, Turquía, India y otros han introducido DSTs sobre ingresos digitales de usuarios locales — eludiendo completamente el concepto de EP. Sujetos a tensiones comerciales en curso con EE. UU.
• Presencia económica significativa (conceptos nacionales de algunos países): la "presencia económica significativa" de India (Sección 9 ITA), varios otros. Definir umbrales de nexo digital de bajo contenido.

Ejemplos

• Una SAS francesa contrata a un vendedor senior en Alemania que cierra contratos con clientes alemanes. Sin una oficina alemana, la SAS aún tiene probablemente un EP alemán bajo la regla del agente dependiente. Alemania grava los beneficios alemanes atribuibles al EP; el análisis de precios de transferencia asigna beneficios entre Francia y Alemania.
• Una empresa de comercio electrónico de EE. UU. almacena inventario en un almacén de Amazon FBA en el Reino Unido, sin oficina en el Reino Unido, sin empleados en el Reino Unido. Bajo la excepción auxiliar, el almacenamiento solo puede no crear un EP en el Reino Unido — pero la regla anti-fragmentación de la Acción 7 de BEPS más las especificidades del acuerdo FBA hacen de esta una cuestión genuinamente incierta. HMRC del Reino Unido ha emitido orientaciones tratando operaciones significativas al estilo FBA como potencial EP en algunos casos.

Errores comunes

• Subestimar el riesgo del agente dependiente para equipos remotos. Los empleados remotos senior en jurisdicciones extranjeras crean una exposición real al EP.
• Ignorar los conceptos de EP digital. La regla de presencia económica significativa de India, los DSTs de Francia/Reino Unido/Italia y los desarrollos del Pilar Uno eluden todos el umbral tradicional de EP.
• Tratar las excepciones "auxiliares" de manera amplia. La regla anti-fragmentación de la Acción 7 de BEPS reduce lo que cuenta como auxiliar. Múltiples actividades "auxiliares" que juntas equivalen a operaciones sustantivas crean EP.
• Olvidar el impuesto sobre beneficios de sucursales (EE. UU.). Una corporación extranjera con un EP en EE. UU. enfrenta tanto el impuesto sobre sociedades regular de EE. UU. (21%) COMO un impuesto sobre beneficios de sucursales del 30% sobre los beneficios después de impuestos no reinvertidos. Consulte ECI.