O que é Critério de Nacionalidade?

Como funciona

O artigo 4(2) do Modelo de Convenção da OCDE resolve a dupla residência nesta ordem:

1. Domicílio permanente disponível — atribui a residência a esse país.
2. Centro de interesses vitais — se houver residências em ambos os países.
3. Residência habitual — se os interesses vitais forem equilibrados.
4. Nacionalidade — se a residência habitual também for incerta ou equilibrada.
5. Procedimento de Acordo Mútuo (MAP) — se a nacionalidade falhar (nacionais duplos ou não nacionais de nenhum dos estados).

A nacionalidade é o passo 4, deliberadamente tardio na cascata. Os redatores do Modelo da OCDE trataram a nacionalidade como uma alternativa em vez de um critério primário, uma vez que a tributação baseada na residência é o padrão moderno — apenas os Estados Unidos e a Eritreia tributam amplamente os cidadãos independentemente da residência. Para a maioria dos pares de convenções, a nacionalidade é principalmente simbólica quando a cascata a alcança.

Quando a nacionalidade realmente decide

Três cenários restritos:

1. Sem domicílio permanente genuíno — o raro indivíduo que vive em hotéis de longa estadia, alugueres de curto prazo, sem contrato fixo em nenhum lugar.
2. Domicílio permanente em ambos os países + interesses vitais equilibrados + residência habitual equilibrada — vida extrema transfronteiriça sem um centro de gravidade.
3. Nacional de apenas um dos dois estados da convenção + factos incertos nos passos anteriores — o critério de nacionalidade atribui claramente ao país de origem.

Na prática, muito poucos casos chegam ao passo 4. A maioria das disputas é resolvida no domicílio permanente ou nos interesses vitais, pois pelo menos um desses normalmente pende claramente para um lado.

Quando a cascata falha

Se o indivíduo for nacional de ambos os estados da convenção, ou nenhum, o passo da nacionalidade não decide. A cascata então recorre ao procedimento de acordo mútuo (MAP) — as autoridades competentes dos dois estados negociam a atribuição de residência. O MAP pode levar de 18 a 36 meses e é administrativamente pesado.

Um nacional dual norte-americano-francês a viver na Suíça (portanto, um nacional de nenhum dos estados, nem suíço nem francês, na reivindicação de residência da França em uma disputa EUA-FR, ou um nacional dual em uma disputa EUA-FR) é um candidato típico para o MAP.

Prática de convenções dos EUA — a cláusula de salvaguarda

As convenções fiscais dos EUA contêm uma "cláusula de salvaguarda" que preserva o direito dos EUA de tributar os seus cidadãos independentemente da residência na convenção. Portanto, mesmo que um cidadão dos EUA obtenha uma residência não americana sob a cascata do artigo 4 — incluindo através do passo da nacionalidade — os EUA ainda tributam a renda mundial ao abrigo do §1 IRC. A convenção impede a dupla tributação de origem americana através do crédito fiscal estrangeiro; não protege o cidadão da obrigação de declaração nos EUA.

Exemplos

• Engenheiro de rotação ítalo-alemão. Passa 180 dias/ano em Itália, 180 dias/ano na Alemanha, conexões familiares equilibradas, atividade económica equilibrada. Domicílio permanente em ambos. Interesses vitais: equilibrados. Residência habitual: também equilibrada. Nacionalidade: apenas italiana → Itália vence.
• Nacional dual franco-suíço a viver em Singapura. Passa 220 dias em Singapura, 70 na França, 75 na Suíça. Singapura é um terceiro país — a convenção França-Suíça determina a residência entre França e Suíça. Ambas as jurisdições de origem reivindicam residência. Domicílio permanente: discutivelmente ambos. Interesses vitais: talvez a Suíça (trabalho / banca). Residência habitual: nenhum. Nacionalidade: dual → MAP.

Erros comuns

• Tratar a nacionalidade como o critério decisivo. É deliberadamente uma alternativa. Para a maioria dos pares de convenções, a nacionalidade decide apenas em casos residuais raros — superestimar o seu peso leva a suposições erradas sobre a residência na convenção.
• Esquecer a cláusula de salvaguarda para cidadãos dos EUA. Ganhar uma residência na convenção sob a cascata não isenta um cidadão dos EUA da tributação mundial. A cascata apenas aloca entre os dois estados da convenção; a tributação extraterritorial baseada na cidadania dos EUA é adicional.
• Assumir que os nacionais duplos vão sempre para o MAP. Eles vão, a menos que um dos passos anteriores já tenha decidido. A cascata é interrompida no momento em que um passo produz uma resposta clara.
• Subestimar a fricção do MAP. O procedimento de acordo mútuo é real, mas lento e burocrático. Planeie evitar isso através de uma melhor posição de domicílio permanente ou interesses vitais, em vez de depender da negociação das autoridades competentes.