O que é Regras de Divulgação Obrigatória (MDR)?

Como funciona

As Regras de Divulgação Obrigatória surgiram da Ação 12 do BEPS e das regras modelo da OCDE de 2018, direcionadas a Arranjos de Evasão do CRS (CRSAA) e Estruturas Offshore Opacas (OOS). A intenção é identificar precocemente arranjos de planeamento fiscal para que as autoridades possam contestá-los, em vez de os descobrirem anos depois através de auditorias.

Duas implementações paralelas:

• Modelo da OCDE MDR (2018) — implementado de forma independente por jurisdições fora da UE (Reino Unido pós-Brexit, alguns países do Caribe e da América Latina).
• DAC6 da UE (Diretiva 2018/822, em vigor desde 2020) — a versão mais abrangente da UE, cobrindo o âmbito da MDR da OCDE, além de características adicionais (arranjos transfronteiriços que atendem a características abusivas específicas).

O que é reportado (MDR da OCDE)

Duas categorias de gatilho:

1. Arranjos de Evasão do CRS (CRSAA)

Arranjos concebidos para contornar a divulgação do CRS. As características incluem:

• Uso de contas, produtos ou investimentos não classificados como contas financeiras sob o CRS.
• Transferência de contas ou jurisdições para evitar a divulgação do CRS.
• Uso de entidades ou estruturas para contornar a transparência do CRS.
• Uso de procedimentos de AML / KYC inadequados ou não fiáveis por instituições financeiras.

2. Estruturas Offshore Opacas (OOS)

Estruturas com veículos offshore passivos (tipicamente detentores de ativos de investimento) onde:

• A propriedade benéfica é ocultada através de diretores / acionistas nomeados, arranjos complexos de trust, múltiplas camadas corporativas ou jurisdições não transparentes.
• A opacidade vai além do que é comercialmente razoável.

Quem deve divulgar

A cascata padrão:

1. Intermediários — promotores, consultores, contabilistas, advogados que desenham ou implementam o arranjo.
2. Prestadores de serviços — entidades que fornecem serviços administrativos (agentes registados, administradores de fundos) onde têm conhecimento efetivo das características relevantes.
3. Contribuintes — quando não existe intermediário em questão (por exemplo, o arranjo foi auto-concebido ou concebido por um consultor estrangeiro não divulgável).

A divulgação é normalmente feita à autoridade fiscal local através de formulários padronizados dentro de prazos apertados (geralmente 30 dias a partir da implementação ou do primeiro passo).

Especificidades da DAC6 da UE

A DAC6 cobre o mesmo âmbito da MDR, além de características mais amplas. Categorias de características:

• Categoria A — Características genéricas (cláusulas de confidencialidade, taxas baseadas no sucesso, documentação padronizada).
• Categoria B — Características específicas ligadas ao teste de benefício principal (empresas com prejuízos, conversão de rendimento em ganhos).
• Categoria C — Transações transfronteiriças (pagamentos dedutíveis para jurisdições sem impostos, dupla depreciação).
• Categoria D — CRS / propriedade benéfica (a sobreposição da MDR da OCDE).
• Categoria E — Preços de transferência.

Muitas características da DAC6 requerem um teste de benefício principal — a divulgação é acionada apenas se a obtenção de uma vantagem fiscal foi um benefício principal do arranjo.

As divulgações da DAC6 são trocadas automaticamente entre os Estados-Membros da UE.

Exemplos

• Consultor da UE estabelece um trust nas Bahamas detendo investimentos para um cliente da UE. A estrutura pode atender às características de CRSAA / OOS (veículo offshore passivo, propriedade em múltiplas camadas). O consultor da UE deve apresentar a divulgação DAC6 dentro de 30 dias após a implementação. A autoridade fiscal do país de origem do cliente da UE recebe os dados através de troca automática.
• Consultor do Reino Unido implementa uma estrutura que contorna o CRS. A MDR do Reino Unido (pós-Brexit, alinhada com a OCDE) exige que o consultor do Reino Unido apresente a declaração à HMRC. A HMRC pode então contestar o arranjo ao abrigo do GAAR nacional.

Erros comuns

• Assumir que a MDR / DAC6 se aplica apenas a arranjos abusivos. A divulgação pode ser acionada pela presença de características mesmo quando o arranjo é comercialmente defensável.
• Esquecer o prazo de 30 dias. Os prazos de divulgação são curtos. Penalidades por apresentação tardia aplicam-se.
• Tratar arranjos divulgados como seguros. A divulgação é o início da fiscalização, não o fim.
• Perder a cascata para o contribuinte. Quando não existe um intermediário em questão, o próprio contribuinte deve divulgar.